LITMIR.BIZ

Скачать книгу

rel="nofollow" href="#n_350" type="note">[350].

      § 279. Место литисконтестации и ее последствий в современном праве

      (продолжение)

      После того как был высказан принцип для современного права, необходимо пройтись по отдельным его применениям, учитывая мнения новых авторов. При этом я буду соблюдать тот порядок, в котором в данном сочинении были собраны материальные эффекты литисконтестации. Этому необходимо предпослать замечание, что два эффекта выделяются из всех остальных своей частотой и своей практической важностью. Я имею в виду прерывание исковой давности и omnis causa, т. е. возмещение той выгоды, которой истец лишается вследствие длительности правового спора, особенно плодов и процентов. Ведь преимущественно по этим пунктам сформировалась и устойчивая судебная практика.

      1. Квазиконтракт в литисконтестации, т. е. «контрактоподобное» обязательство, содержащееся в римской литисконтестации (§ 258).

      В этом заключается не отдельное практическое последствие, а скорее основа и обобщающее выражение для отдельных последствий, которые теперь должны быть названы по порядку. Потому для этого (из-за абстрактного или теоретического характера данного эффекта) не смогла сформироваться, собственно говоря, судебная практика.

      Зато это годится преимущественно для того, чтобы наглядно продемонстрировать истинный смысл утверждаемого здесь новшества в противовес противоречащему ему утверждению.

      Ибо мнение сводится к тому, что в современном общем процессе квазиконтракт со всеми его результатами возникает в момент инсинуации иска.

      Противоположное мнение (которое ложно утверждает, что сохраняет римское право, но делает это только для видимости и согласно букве) сводится к тому, что квазиконтракт заключается в тот момент, когда ответчик впервые делает заявление по фактическому содержанию иска. Отсутствует внутреннее основание этой связи квазиконтракта с фактическим заявлением ответчика, да и в действительности это никто не утверждает. Указанная связь является скорее просто случайным следствием того обстоятельства, что римское право связывало квазиконтракт с литисконтестацией (которая в то время означала нечто иное) и что со Средних веков постепенно привыкли называть римским выражением «litis contestatio» заявление ответчика о фактах.

      2. Прерывание исковой давности (§ 261, п. I)

      Это было одним из самых важных эффектов литисконтестации, но он вовсе не связан с ней с тех пор, как новое римское право прямо связало этот эффект с более ранним моментом инсинуации (§ 242, 243).

      Таким образом, в этом отдельном случае уже римское право действительно реализовало важное изменение, которое в современном праве приписывается также всем остальным случаям.

      Согласно более правильному мнению, с этим прерыванием до сих пор текущей исковой давности (которая часто была весьма короткой) всегда связано обоснование новой исковой давности, а именно 40-летней. Некоторые хотят необоснованно

Скачать книгу